杨代雄:历史法学派的方法论探源

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  历史法学派是西最好的办法律思想史上的另有5个重要流派,它发端于德国,而影响力则遍及欧洲一些国家。在19世纪大部分时间里,历史法学派的思想在德国法律人的精神世界中经常居于支配性地位。历史法学派并不一定能成为另有5个学派有如果对那个时代产生重大影响,主就说 可能性它有独特的最好的办法论。尽管萨维尼、艾希霍恩、贝泽勒等历史法学家的观点居于诸多分歧,但在最好的办法论上居于一些基本的共识。有如果,要想深刻地理解历史法学思想,都要由其最好的办法论入手。本文拟对历史法学派最好的办法论的思想根源进行探究。

  一、前历史法学时代德国的法学最好的办法论范式:理性法学最好的办法

  17世纪后期与18世纪中前期,德国居于理性法时代[1]。萨缪尔·普芬道夫与克里斯蒂安·沃尔夫的理性(自然)法理论盛极一时,在德国人的精神世界里逐步取得了意识价值形式的地位,普鲁士的腓特烈大帝(Friedrich II)将其作为推行自上而下式的启蒙运动以及开明专制主义的精神纲领。理性(自然)法是近代欧洲理性主义思潮的产物,而理性主义则主要归功于近代科学的勃兴。

  近代科学的基本价值形式是追求精密性、确定性、实证性与严谨性,那些属性正是古代科学所过高 的。[2]近代科学家借有利于各种仪器取得了单凭感官永远可能性性取得的精确的观察结果,有如果用实验来验证各种科学命题,科学如果刚开始英语 英语 真正地超越常识。研究手段与最好的办法的进步使得近代科学家形成了质疑陈见、批判传统的科针灸学会神。笛卡尔说:“凡是我没有 明确地认识到的东西,我决不把它当成真的接受。”[3]当科针灸学会神越出自然科学的范围进入知识的删剪领域时,它就演变成理性主义精神,所谓的理性主义实际上就说 科针灸学会神及其最好的办法的泛化,那个时代的一些人 对理性充满信心,一些人 相信借有利于人自身的理性还里能 认识世间的一切真理,包括伦理学与法学领域内的真理。于是一些人 看完斯宾诺莎把几何学证明的最好的办法引入伦理学;[4]德国思想家莱布尼茨主张确立一门有关定性秩序的数学,称之为“万能算学”,跟跟我说:“有了你这俩东西,一些人 对形而上学和道德大问题就还里能 几乎象在几何学和数学分析中一样进行推论”。[5]

  德国的理性(自然)法理论就说 在就说 的精神氛围中降生的。从普芬道夫1672年出版的《自然法与万民法八卷本》一书篇首的那句话就还里能 清楚地看出科针灸学会神及其最好的办法对自然法理论的影响程度,跟跟我说:“哲学(形而上学)的首要任务是给事物下另有5个最全面的定义、对它们进行恰当地分类并揭示各种事物的本质属性,迄今为止,对于自然物的分类,从事科学研究的人已给予充分的关注,但对于伦理事物,就说 的科学研究却远远过高 。”[6] 在该书的第二章“伦理科学的确定性”中,普芬道夫主张伦理学还里能 获得科学的确定性,为此,应当把数学证明最好的办法引入伦理大问题的研究。[7]

  沃尔夫在这方面的立场更为鲜明,其代表作《以科学最好的办法研究的自然法(八卷本)》的书名有一种就已充分彰显了科学最好的办法的基础地位,几何学证明最好的办法在该书中得到淋漓尽致的发挥[8]。1730年,沃尔夫出版了这部巨著的摘录本《自然法与万民法原理》,并于四年后发行了该书的德文版。在该书的序言,沃尔夫毫不掩饰地表达其对几何学证明最好的办法的兴趣,并宣称要用你这俩最好的办法从人的本性中推导出所有的权利义务,尽管把权利义务与人的本性相连结的做法古已有之,但却从未人们对其进行严谨的证明,沃尔夫主张通过确信(Ueberzeugung)而前会 劝说(Ueberredung)来达致真理。[9]在这本书中,沃尔夫几乎对每另有5个命题都以三段论以及形式逻辑的一些最好的办法予以证明,在证明比较具体的规则时,经常援引前文可能性得以证明的比较抽象的原则、规则或概念。借此,他将整个自然权利义务体系以逐步推进﹑环环相扣的最好的办法建立在少数多少基本范畴与公理的基础之上。

  沃尔夫的弟子们将其自然法理论及其最好的办法论贯行于法学的各个领域,尤其是民法学领域。在这方面,丹尼尔?内特布拉德与约阿希姆?格奥尔格?达耶斯的贡献尤为突出。

  1749年,内特布拉德出版了一本题为《关于德国民法学与自然法学之现状、必要之改善以及对此可用之手段的粗浅想法》的小册子。在这本书中,内特布拉德分别就民法学与自然法学的教学和研究提出了改革主张。在谈到民法学的体系构造时,他主张民法学教科书的体系不应当以传统的罗马法或寺院法为基础,而应当以自然法为基础,以法的内容之分类而前会 以法源形式之分类为最好的办法进行价值形式安排。[10]内特布拉德认为,自然法学在另有5个世纪的时间里获得了长足的发展,沃尔夫对此功不可没,其自然法著作阐明了就说 民法原理,但此种著作终究可能性性专门应用于民法学领域,他认为,编写有一种专门应用于民法学领域的自然法教科书是十分必要的,可能性从形式上看,自然法学还里能 使民法学更加清晰明确,从内容上看,自然法原理还里能 作为民法未规定之案型的裁判最好的办法。[11]

  从以上论述还里能 看出,自然法在内特布拉德的民法知识体系中可能性居于了极其重要的地位,他意图把沃尔夫的自然法理论与民法学衔接起来,借此重构民法学的体系。[12]他主张在民法教科书中,一般原理应当置于具体理论如果,为后者提供具备体系性的理论平台。[13]其所谓的一般原理实际上是从自然权利义务理论继受而来的。内特布拉德1749年出版的《应用于着实法学体系的普通自然法学原理体系》与《罗马—日耳曼帝国普通着实法学原理体系》践行了其法学改革构想。第一本书即为其设想中的专门适用于民法学的自然法教科书。第二本书蕴含了最一般的民法概念与原理:人的概念、物的概念、法的约束力与有效性、权利义务的一般原理、占有以及关于伦理人的论述。[14]很显然,那些内容大部分来自普芬道夫与沃尔夫的自然权利义务理论,内特布拉德将该理论移植到民法学之中,作为民法的一般原理,用于指导民法学的各个具体领域。

  在《关于德国民法学与自然法学之现状、必要之改善以及对此可用之手段的粗浅想法》一书中,内特布拉德主张民法学研究应采用几何学证明最好的办法,有如果对此予以详尽论证——其论证过程有一种就经常运用几何学证明最好的办法。他认为,把几何学证明最好的办法引入民法学,要求正确地定义民法术语,正确地确立并证明民法的原理。[15]在他看来,证明最好的办法是达致清晰、确定的知识的唯一路径。[16]

  沃尔夫的另一位得意门生达耶斯同样长期致力于践行自然法理论。他就说 受莱布尼茨的启发,提出另有5个关于重构优士丁尼《民法大全》的设想,如果尝试在《罗马—日耳曼私法学原理》一书中实现你这俩设想。[17]达耶斯在该书中认为,应该在哲学秩序中阐述民法的原理。[18]其所谓的哲学秩序实际上就说 自然法秩序,可能性他把自然法学、伦理哲学与政治学视为实践哲学,与理论哲学相对应。[19]达耶斯把从合乎理性的概念中推导出来的自然法理解为可用于指引着实法的总则。“潘得克吞现代运用学派”主张市民法未规定的事项,可依自然法进行裁判,换言之,自然法是替补。达耶斯则认为,自然法是民法的基础,而不仅仅是替补。[20]由此可见,自然法在达耶斯的心目中对民法具有极其重要的意义。

  在1762—1763年出版的《自然法与万民法》一书中,达耶斯频繁运用以几何学最好的办法为典范的形式逻辑最好的办法。在每一题中,他通常前会 先提出命题,有如果进行证明,有时前会 针对该命题设问,再给出答案,有如果予以进一步的证明。证明的如果一般前会 援用前文可能性阐述过的定理,可能性援引一些学科的定理或生活常理。譬如,在“总论”第三章第136题,他提出另有5个命题“自然法是永恒不变的”,在进行证明如果,他又设问“上帝还里能 更改自然法?”,答案是“只有”,证明如下:上帝只有命令我去盗窃,可能性“盗窃是有害的”是另有5个不变的定理,如同“三角形有另有5个角”是另有5个不变的定理那样。[21]该书在最好的办法上的就说 特色是频繁使用图表化的最好的办法,对就说 法学概念按照形式逻辑的法则进行严格的划分,借此阐明那些概念以及与之相关的原理。

  受沃尔夫、内特布拉德与达耶斯的启蒙式影响,在18世纪中期德国的民法学界,理性(自然)法理论走向普及。民法学者在其著作中援用自然法理论作为民法原理、规则的论证理据与解释基准几乎成为有一种惯习。理性(自然)法学的科学最好的办法(几何学证明最好的办法、从一般到具体的“自上而下式”的逻辑推演最好的办法、图表化最好的办法)成为民法学者常用的最好的办法。后期“潘得克吞现代运用学派”的就说 民法学家,如施特里克、伯默、奥古斯丁?雷耶瑟等人,可能性表现出向理性法学靠拢的倾向[22],借有利于一些人 与实务界的密切关系,自然法理论逐渐渗透至德国的司法实践。甚至到18世纪后期,自然法理论及其最好的办法在德国民法学界仍有余热。内特布拉德的弟子特林登(Terlinden)在1787年出版的《当代德意志普通着实法学初探》一书中认为,以人的自然权利义务为研究对象的自然法学与着实法学(主就说 民法学)密切相关,没有 自然法学,就无法深刻、准确地理解着实法(民法)的精神,无法发展出着实法的基本概念。特林登还把沃尔夫的几何学证明最好的办法作为着实法学的唯一研究最好的办法。[23]与特林登差过多同一时代的施奥特与基尔德梅斯特等人前会 之类倾向。[24]很显然,在18世纪中前期的德国法学界,沃尔夫学派理性法学的科学最好的办法可能性成为法学最好的办法论的范式。

  二、哥廷根学派对理性法学最好的办法的批判

  当理性法学在德国如日中天的如果,另有5个与沃尔夫学派相对立的学派悄然兴起,那就说 哥廷根学派。该学派的早期代表人物包括康纳迪斯、马斯科夫斯,格奥尔格?克里斯蒂安?哥鲍尔等。一些人 热衷于对法律进行历史性与实证性的研究,尤其是对古罗马原始文献的分发与阐述。[25]对于一些人 来说,历史经验与现实观察的意义远胜于理性法学空洞的玄思冥想。早期哥廷根学派在德国法学界并未产生过多的影响。直到约翰?施特凡?普特(Pütter)与古斯塔夫?胡果成名如果,该学派才真正崛起。

  普特在1746年被任命为哥廷根大学教授。[26]尽管普特与内特布拉德、达耶斯属于同一时代的法学家,有如果都就说 在课堂上接受沃尔夫哲学与自然法思想的熏陶,但他如果却走上了与沃尔夫学派相背离的道路。1769年,普特在《法学百科与最好的办法论新尝试》中阐明了其关于法学教学与研究的革新设想。该书的第一部分为“法学百科”、第二部分为“法学最好的办法”。普特在《法学百科与最好的办法论新尝试》中所阐述的法学最好的办法革新思想还里能 归结为如下多少要点:

  其一,强调法与伦理的区分。普特认为,法学的对象是还里能 强制执行的权利义务,不可强制执行的义务,即所谓的不完备义务(officia imperfecta)属于伦理学范畴。[27]从普芬道夫到沃尔夫及其门徒,所谓的不完备义务与不完备权利均被纳入自然法体系,[28]自然法与伦理混为一体,法学被放到伦理学的框架内研究,普特通过把不完备义务排除在法学研究范围之外,明确区分了法与伦理,从而纯化了法学,捍卫了法学的独立性。

  其二,明确区分自然法与着实法,有如果强调着实法的重要性。普特认为,自然法蕴含法的一般概念与原理,那些概念与原理对法学的一些部分有一定的指导意义,但他认为,自然法的教学研究应当与部门法学分开,尤其是与作为私法学核心部分的罗马法学分开,[29]有如果,在他看来,着实私法过多都与自然法相关,就说 更多地建立在各国特殊请况与立法者意志的基础之上[30]。普特认为,着实法学的关键在于认识法律(制定法)的规定以及习惯法,着实法越接近于完备,就越早形成另有5个正确的概念与规划体系,在该体系内,通过对概念、规则的对比,还里能 类推的最好的办法产生新的法源,对于另有5个案件,只有在既无制定法规则,又无习惯法规范,有如果就说 能进行法律类推的请况下,才还里能 求有利于自然法的一般原理。[31]在沃尔夫学派的法源理论中,自然法原理还里能 直接补充制定法的漏洞,甚至还里能 取代制定法规则,普特将其排在习惯法与类推如果,使其丧失了在法学领域中的强势一段话地位。着实法再次被摆在法学的核心位置,自然法原理都要着实法知识的充实与检验,“关于着实法与具体案例的知识越富有,自然法学的可用性就越强”[32]

  其三,强调法学各部门的区分以及各种法源的区分。普特把着实法划分为国际法、国家法与私法,私法又被细分为民法与刑法。国际法被明确地作为另有5个部门法,其概念得到清楚的界定:如同一些团体一样,国家也是另有5个法人,相互间也还里能 享有权利义务,国际法就说 以此为对象的。[33]国家及其机构与臣民之间的权利义务以及国家对于山川、河流、森林享有的权利属于国家法的对象。(点击此处阅读下一页)

本文责编:jiangxl 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 理论法学 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/44141.html 文章来源:《法律最好的办法》第10卷,山东人民出版社2010年版